作者：赵红 上海市锦天城律师事务所 律师 专利代理人
创业如同播种，需要天时、地利、人和并经过一番努力才能到收获的季节，和志同道合的小伙伴一起创业，尤其是懂技术的小伙伴一起创业更是激情满满，但是在创业之初，有些知识产权法律事务需要预备用高科技闯荡江湖的小伙伴提前了解，可以让你的创业之旅走得更顺畅一些。
一、技术入股还是技术许可，这是个问题？
技术放在公司名下还是技术许可给公司，这个选择题要做好。技术属于公司还是属于个人，资本和技术的博弈就体现在这里。
将技术作为无形资产出资入股到企业，技术就作为公司无形资产，不再属于个人，按照现行《公司法》规定，实物、知识产权等非货币出资不再限定为公司注册资本的百分之七十，意味着公司可以全部用无形资产出资，这对一些启动资金不足的创业者来说比较合适。公司名下有专利、商标、版权等知识产权，好处多多：一方面可以为公司节省税收，另一方面为公司经营过程中参加招投标等商业活动带来优势，同时为公司申报一些国家科技项目如高新技术企业认定等享受政策红利带来便利，是一件一举多得的事情。但是对于技术发明人来说，既然出来创业，需要做出一些包容和妥协，毕竟公司发展了，小伙伴们一起受益。
技术发明人将技术放在个人名下，尤其是一些科技公司，发明人掌握着影响公司运营的核心技术，意味着掌握了在公司的话语权和主动权，便于隐藏技术来源等信息，竞争对手很难直接调查到技术出处和技术发展脉络，有利于公司悄然进行专利布局，技术和公司资产剥离，可以将技术成果采取多渠道转化等。但同时也有弊端：1、即使发明人将技术无偿、长期许可给公司使用，但由于人员的不稳定性，一旦公司内部人员发生矛盾，很有可能公司就丧失了对技术的控制和使用权；2、在公司涉及重要对外投融资或资产*的情况下，在个人名下或者关联公司名下的专利是不纳入公司的资产，不利于外部对于公司的实力和价值的评估。
成立公司，既是资合，但更多的是人合。创业之初，对于核心技术的权属一定要明确，如果确定技术出资，一定要办好权利转移手续，防止后期出现纠纷时扯皮；如果确定技术许可，一定要订立好技术许可合同，保障许可双方的合法权益。
二、无形资产出资的风险审核要点
小伙伴们一起出来创业，信心和愿望都是美好的，但是风险也是存在的，需要合理客观评判风险，无形资产出资有一些风险事先需要审核和控制，主要有以下一些法律风险要点需要审核：
第一，技术来源要明确，技术权利要清白。作为公司注册资本的技术需要来源明确，不侵犯他人合法在先权利。例如，该项技术不涉及第三方的权利许可或权利禁止，该技术并非抄袭、模仿等侵权技术，不是来源于窃取的商业对手的商业秘密，不是竞业禁止期的敏感技术，不是小伙伴在老东家任职期间的职务发明创造等。腾讯公司的游戏策划和研发团队曾有高层离职带团队出来单干，但是其创业的公司的主营游戏产品和腾讯公司的XX西游游戏构成近似，经法院确认侵权，对创业公司的打击是巨大的。
第二，技术价值要经过合理评估。 高估值入股，实质是虚假出资或未实际足额缴纳公司注册资本，有许多危害：如果公司发生资不抵债的情形，依法要补缴注册资本金，还要对已按期足额缴纳出资的*承担违约责任，对合法的债权人公司发起人要承担未实际出资的债务清偿责任。如果公司经营状况良好，虚假出资或未实际足额出资严重的会影响*资格认定，对分红造成影响。低估值入股，减少了公司的注册资本，减轻了公司以实际出资额为限对社会承担的责任，但也影响了后期公司无形资产评估的原始估值基数，对公司投融资有一定影响。
三、技术改进之权利归属
无论是技术入股还是技术许可，这都是公司成立之初的事情，但技术改进的权利归属公司还是个人？技术成果如何分配？这也是个问题。
虽然法律规定职务发明属于单位，发生纠纷时公司需要举证证明该技术的研发主要利用了公司的物质、技术条件，公司为该技术提供了必要的研发技术条件、实验环境、物质支持等。但是创业的小伙伴并不是公司中下级员工，这些小伙伴一般属于董、监、高的公司高层，由于其在公司拥有一定的控制权和优势地位，实务中很难用一般的规章制度约束这些小伙伴。改进技术的权属不明确，公司发展会遇到障碍，没有约定好改进技术的权属容易产生纠纷，这里的权属内容包含权利的范围、权利的归属、技术成果的分配方案等，需要创业小伙伴们在协议中明确约定好这个问题。实务中存在小伙伴仅将某技术中的一种基础技术入股公司，但是该技术是一种复合技术，实施该技术方案依赖于其他技术的存在或其他专利许可，一旦实施该技术未获许可，则创业公司面临着侵权风险，这是一件很尴尬的事。
三、创业小伙伴需要和老东家合法分手
创业的不仅有刚出校门的学生，也有在职场上打拼多年寻求事业第二春的小伙伴，与老东家的关系处理好，大家好聚好散，有时候还能共同发展，这里离职的小伙伴有两点要注意：
第一，遵守和老东家的竞业禁止协议。近日，上海第一中级人民法院审结了一起迄今为止标的额最高的竞业限制纠纷案件，涉事上市公司向辞职高管索要高达2355万元的违约金，法院最终判赔1940万余元。离职的小伙伴可以通过和老东家协商或通过其他合法方式避免违反曾经签订的竞业禁止协议，毕竟《劳动合同法》里规定违约金只适用于服务期限与竞业禁止情形，对劳动者的约束力还是杠杠的。
第二、遵守和老东家的保密协议，不要用任职期间掌握的老东家的商业秘密给自己创业谋利。现代社会是一个诚信社会，商业运营也要诚实信用，这样路才能走得更顺更远，处理好和老东家的关系，大家和气生财。离职员工侵害老东家商业秘密或是其他知识产权，不仅是违约或侵权进行民事赔偿的事，严重的还会构成刑事犯罪，这是一件得不偿失的事。
综上，小伙伴们创业还是要注意和防范法律风险，尤其是一些技术风险，除了上述风险点，还要一些其他或未知的风险和机遇等着我们，给小伙伴们提个醒，让大家的创业之路走得更顺畅一些！
版权申明：本文为赵红律师原创，请需要转载的朋友转载时注明出处和作者，写文不易，请盗文的同行们且行且珍惜！
