广州是中国网络游戏产业重镇，广东是网络游戏产业大省，2019年全省游戏营收规模达1898亿元，占全国游戏市场份额近八成，占全球游戏市场份额近五分之一。广东省高级人民法院日前发布《关于网络游戏知识产权民事纠纷案件的审判指引（试行）》（以下简称《指引》），对网络游戏纠纷案件的权益保护、侵权认定和赔偿原则作出明确规定。据了解，此前该领域有关立法极少，《指引》是国内首个总结网络游戏领域知识产权审判经验的地方性司法规范，在全省法院范围内适用。
亮点
对衍生行业再创造的知识产权也予以保护
《指引》明确，要依法保护从事网络游戏开发、运营、服务等活动的主体的合法权益；从事网络游戏衍生产业经营活动的，应尊重他人知识产权和其他在先权益，诚信经营。衍生产业经营者再创造的知识产权，依法予以保护；同时，游戏用户依法取得的知识产权等合法权益的，也应予以保护。
广东高院说明，处于游戏行业衍生链条上的相关产业领域越来越广泛，周边行业迅速发展。例如职业玩家、游戏主播、竞技组织方、影视演绎、周边商品、COSPLAY等等，泛娱乐下的知识产权保护问题也突显出来。因此，《指引》强调要平衡保护各方利益。
网游知识产权行为保全案件 原则上都要听证
广东高院说明，在网络游戏行为保全（要求涉嫌侵权方立即停止提供游戏下载、分发、运行等行为）案件中，往往情况紧急，且网络游戏的生命周期短、传播速度快、传播范围广、玩家对游戏的黏着度高，被申请人的侵权行为具有持续性，如果不及时采取行为保全措施，将会给申请人造成不可弥补的损失。因此《指引》明确，在网游知识产权行为保全案件中，被申请人提出管辖权异议的，一般不影响行为保全措施的审查和执行。以防止涉嫌侵权方滥用管辖权异议来阻却行为保全的审查和执行。
广东高院同时说明，由于采取行为保全措施对被申请人的影响相当大，慎重起见，网络游戏的行为保全案件原则上应举行听证，确保法院作出公平、稳妥的处理决定。法院在审查申请人的请求是否具有事实基础和法律依据时，除了审查请求保护的知识产权效力是否稳定外，还应审查被申请人在构成侵权方面是否具有较大可能性。同时要遵循比例原则，即合理平衡申请人利益和被申请人利益，防止用力“过度”等。
申请人还应当依法提供担保，担保数额应相当于被申请人可能因执行行为保全措施所遭受的损失。
电竞赛事、主播解说等直播画面应予保护
在网游著作权纠纷领域，《指引》明确，运行网络游戏某一时刻所形成的静态画面，运行网络游戏某一时段所形成的连续动态画面，符合美术作品，或以类似摄制电影的方法创作的作品构成要件的，应予保护。
直播电子竞技赛事活动所形成的游戏直播画面，游戏主播个人进行的口头解说直播画面，符合以类似摄制电影的方法创作的作品构成要件的，应予保护。
广东高院说明，当前大部分网络游戏并未给游戏用户提供足够的个性表达创作空间，此时应当认定游戏开发商是游戏连续动态画面的著作权人。但是，不能排除将来出现“高度自由化”网络游戏的可能性。比如，游戏只是设定简单的规则并提供了基本的素材工具，其他游戏内容均由玩家自由探索，甚至开放剧情或地图编辑器，允许和鼓励玩家创作新的游戏内容。这种情形下，不排除玩家有可能创作出具有独创性表达的新作品。如无违反约定，玩家对其创作的新作品享有相应著作权。
主播被高薪诱惑违约跳槽 一般不构成不正当竞争
因游戏主播被高薪引诱跳槽诉诸不正当竞争是较常见的纠纷。广东高院明确，对此类纠纷的审理应兼顾劳动者择业自由和投资者利益。通常情况下，主播若不存在利用原平台商业秘密等不当行为，则不能因其违约跳槽就认定其构成不正当竞争。平台可通过与主播签合同的方式，对违约跳槽可能造成的损失进行约定。广东高院在《指引》中提出，网络游戏案件中可探索适用惩罚性赔偿制度，加大对恶意侵权的损害赔偿力度。可以考虑根据实际损失、侵权获利、权利交易费用计算所得数额的合理倍数等方式确定赔偿数额。
案例
2018年12月6日，广州互联网法院审理《昆仑虚》诉《灵剑苍穹》等网游著作权侵权案一审开庭时的场景。通讯员供图
未经许可直播“梦幻西游”游戏内容 被判赔2000万元
2019年12月26日，广东省高级人民法院对备受关注的“梦幻西游”网络游戏直播侵权案进行公开宣判，二审驳回上诉，维持了原判。此前，广州网易公司发现，广州华多公司擅自在其旗下的YY、虎牙等直播平台上组织主播人员直播“梦幻西游2”的游戏内容，认为其构成侵害著作权及不正当竞争。经交涉未果，网易公司于2014年11月24日提起诉讼，请求法院判令华多公司停止侵权、赔礼道歉和赔偿1亿元等。
广州知识产权法院一审认定华多公司构成著作权侵权，判令其停止侵权、赔偿网易公司2000万元。网易公司、华多公司均不服，向广东高院提起上诉。广东高院经审理认为，“梦幻西游”网络游戏的连续动态画面整体构成“以类似摄制电影的方法创作的作品”，应获得著作权法保护。华多公司未经许可组织主播人员直播涉案游戏，并从直播业务中抽成获利，直接侵害了网易公司依法享有的著作权利，应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于赔偿金额，法院认为应综合考虑涉案游戏类型和知名度、侵权行为性质和情节、相关游戏直播许可市场情况、涉案游戏因素在直播平台获利中的贡献、维权费用等，酌定为2000万元。
视频平台传播《王者荣耀》游戏视频 一审判赔496万元
2019年9月，广州互联网法院对深圳腾讯公司起诉国内某视频平台侵权、不正当竞争一案作出诉中禁令，裁定该视频平台立即停止传播涉《王者荣耀》游戏短视频，直到案件审理结束。
此前，该视频平台以鼓励玩家上传等方式，传播了数千条《王者荣耀》游戏短视频，且数量还在不断增长。此举被腾讯公司认为侵犯了其作品信息网络传播权，且劫持了腾讯公司游戏短视频业务的流量，对腾讯短视频市场的运营造成重大损失，构成不正当竞争。
深圳腾讯在起诉的同时，向法院提出诉中禁令（行为保全）申请，并提供了共计5496万元的担保。
广州互联网法院经审查认为，深圳腾讯公司享有对《王者荣耀》游戏整体画面的著作权，且著作权效力稳定。某文化公司未经许可在其视频平台设专区允许用户上传《王者荣耀》视频，吸引用户和流量，以获取商业利益，初步判断侵犯著作权的可能性较大，还可能构成不正当竞争。考虑到若侵权行为继续，腾讯公司对《王者荣耀》游戏视频市场份额可能严重流失，在提供了足额担保的情况下，广州互联网法院遂作出了上述诉中禁令裁定。2020年2月，该案一审判决，某文化公司侵权和不正当竞争成立，被判赔496万元。
知名游戏主播违约跳槽 被判赔4900万违约金
2018年11月，广州市中级人民法院对知名游戏主播“嗨氏”与广州虎牙直播合同纠纷案作出终审判决，驳回“嗨氏”江某涛的上诉请求，维持原判，主播“嗨氏”为自己的跳槽行为付出4900万违约金的代价。
案情显示，江某涛（网名“嗨氏”）是一名游戏主播，拥有了大量粉丝。2017年，江某涛和广州虎牙公司签约成为后者旗下主播，不到1年个人收益达到1000多万元。但在合作期间内，江某涛违约离开虎牙公司平台，在武汉斗鱼公司的平台直播，虎牙公司遂提起诉讼。广州市番禺区人民法院一审认为，江某涛违约，恶意明显，虎牙公司投入巨大，因江某涛违约造成的用户流失损失巨大，江某涛也因违约获得巨额收益，应由江某涛承担不利后果，故一审判决江某涛向虎牙公司支付违约金4900万元。广州中院二审维持了原判。
采写：南都记者 吴笋林 通讯员 黄慧辰 陈中山
